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    9月8日，佛山市禪城區(qū)祖廟路18號銳華大廈9樓的一個不到20平方米的辦公室里，南飛雁社會工作服務(wù)中心的負(fù)責(zé)人何曉波，錄完他自2010年到2013年探訪收集到的佛山市工傷調(diào)查表。“大部分因工傷致殘的工友，都是正當(dāng)青壯年，他們都是家庭的頂梁柱。”何曉波很肯定地說，按他的估算，佛山一年工傷人數(shù)，在三萬以上。

　　據(jù)何曉波統(tǒng)計的2367份有效問卷顯示，佛山市工傷主要集中發(fā)生的行業(yè)在家具、五金和陶瓷三大行業(yè)，工傷發(fā)生率最高的是五金，占34%，其次是家具行業(yè)，占15%。2367例工傷問卷中，男性1924人，占81%，女性443人，占19%。平均年齡34.26歲，以30歲～40歲左右是最多的，最小的只有13歲，最大的63歲。

    自2004年1月1日，《工傷保險條例》開始實施，到而今，已整整十年。今年9月1日起，《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》正式實施。根據(jù)規(guī)定，最高人民法院對于四種上下班途中的工傷認(rèn)定進(jìn)行了解釋。其中，關(guān)于上下班途中買菜發(fā)生交通意外也可以算工傷，在網(wǎng)上引起一番爭議。

　　而這番熱鬧爭議背后，卻是那些工傷工友們用血和淚，默默澆鑄而成的維權(quán)之路。據(jù)一長期致力于勞動者權(quán)益保障工作的專家向媒體透露，走正常的工傷賠償程序，要1700多天。

    難以自證的勞動關(guān)系

　　何曉波的辦公室很簡陋，一張辦公桌，一個文件柜，墻上掛滿了工友送給服務(wù)中心的錦旗，他說這是老一輩表達(dá)感謝的樸素方式。包括何曉波在內(nèi)，服務(wù)中心只有兩個工作人員，每天上午他們接待工友來訪，下午便去醫(yī)院探訪，愿意留電話號碼并且填表的工友，一個月約一百人左右，這是直接探訪的，間接的可能到兩三百人。

　　何曉波還保存著2011年他提供過幫助的安華陶瓷塵肺病工友資料，“陶瓷行業(yè)也算是一個比較高危的行業(yè)，不僅僅是肢體的工傷危害，還有中暑、塵肺病和噪音聾等職業(yè)病。安華的職業(yè)病主要是一下子爆發(fā)了很多人，他們過來找我們，經(jīng)過我們的指導(dǎo)，大部分人還是拿到了賠償，一般留到我們手里的都是認(rèn)定了的。”他說，因為是群體性爆發(fā)的職業(yè)病事件，那些工友從確認(rèn)工傷到拿到賠償，都比較快，而他接觸的很多工友，在維權(quán)中遭遇著重重困難，按規(guī)定，申請工傷認(rèn)定要提交3個材料：醫(yī)療診斷證明、工傷認(rèn)定申請表以及與用人單位存在勞動關(guān)系的證明材料。其中最困難的環(huán)節(jié)，便是工友無法證明與用人單位存在勞動關(guān)系。

　　“很多企業(yè)是不愿意給工人提供任何證明的。工人只能靠自己去搜集一些證據(jù)來證明，但是很難，很多企業(yè)有不簽勞動合同的現(xiàn)象，有些即便是簽了，也只簽一份，用人單位拿走了，勞動者手里沒有。一旦發(fā)生糾紛，勞動者就處于一個很不利的位置。”何曉波以陶瓷廠的搬運工這個工種為例，他說，搬運工是一個特殊的工種，很多工廠將搬運外包給一個工頭，而不是直接雇傭的關(guān)系，因為陶瓷廠需要裝貨缷貨，24小時隨叫隨到的，不需要打卡，有活就干，而且搬運工是計件式的，干得越多拿得越多。但是如果出了問題就很麻煩，因為沒有工資條、工牌、合同等任何材料能證明勞動關(guān)系，難以進(jìn)行工傷認(rèn)定。

　　和何曉波一起共事的女孩陳道清來自四川達(dá)州，今年20歲。3年前，她是南海大瀝一個月餅加工廠的包裝工人。因為機(jī)器故障，她左手兩根手指被切割包裝的刀片切斷，治療兩個月后才出院，雖然成功接活了手指，但功能受限，經(jīng)仲裁評了九級傷殘。在維權(quán)過程中，她也遭遇了難以證明勞動關(guān)系的尷尬。雖然簽了勞動合同，但她手上卻沒有勞動合同，也沒有廠牌，所以在申請工傷認(rèn)定的時候，提供勞動關(guān)系證明很難。

　　“我去找廠里蓋章簽訂，他們就推來推去的，廠長讓我找老板，老板讓我找財務(wù)，財務(wù)又讓我去找廠長，為了蓋個章簽個字都找了很多趟。”陳道清說自己比較幸運的是得到了南飛雁志愿者的幫助，跟廠里協(xié)調(diào)，才把工傷認(rèn)定給做了下來。

　　工傷認(rèn)定以后，另一個麻煩的問題又來了，就是牽涉到賠償問題時，工友沒辦法證明自己的工資是多少，何曉波也有過這樣的經(jīng)歷。8年前，何曉波是佛山季華七路一個工廠的工人，在一次操作中被沖壓機(jī)壓掉了三根手指。在后面的工傷賠償時，何曉波卻沒有工資證據(jù)，在賠償金額上遭遇了麻煩。“因為單位發(fā)兩份工資，一部分通過銀行轉(zhuǎn)賬到工資卡上，一部分以現(xiàn)金的形式發(fā)，所以打官司也可能會輸，可能拿的賠償更少，沒辦法就跟單位調(diào)解。按2006年的賠付標(biāo)準(zhǔn)，我應(yīng)該拿12萬的賠償，但最后調(diào)解只拿到5萬多。”

　　何曉波說，如果企業(yè)依法為員工繳納工傷保險，員工發(fā)生工傷事故，企業(yè)方面的承擔(dān)沒有多少，更大部分是社保給的。但是如果企業(yè)沒有買的話，那全部就需要企業(yè)來賠償。因此那些沒有參加工傷保險的用人單位，為了逃避責(zé)任，會不斷地在上述各個程序中制造障礙。

　　48小時死亡時間成催命符

　　2012年，哈爾濱市勞模張志娟工傷的遭遇，曾經(jīng)引起較大社會反響。哈爾濱市香坊區(qū)城管局第二清潔中心的環(huán)衛(wèi)工人張志娟，因為嚴(yán)重超時工作突發(fā)腦溢血，經(jīng)搶救治療保住了性命，但身體行動和語言表達(dá)均出現(xiàn)了障礙。張志娟向有關(guān)部門申報工傷，得到的答復(fù)卻是，無法認(rèn)定其為工傷。理由是《工傷保險條例》第15條第1款明確規(guī)定，在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的可以視同工傷，張志娟這種狀況并不包括在其中。輿論普遍認(rèn)為，這種“沒死不算工傷”的規(guī)定太不合情理，也背離了保護(hù)勞動者的立法初衷。

　　而廣東省勞動和社會保障廳也曾依據(jù)這一條規(guī)定，做出同樣的非工傷鑒定。2004年11月30日下午約3時，廣東某校附屬第一醫(yī)院管理干部陳桂云在辦公室摔倒，同日下午6時40分收入神經(jīng)外科ICU區(qū)治療。12月9日晚11時30分，搶救無效而死亡，直接導(dǎo)致死亡的疾病被診斷為急性左心衰、肺水腫。2005年2月18日，廣東省勞動和社會保障廳鑒定認(rèn)為，不能認(rèn)定為工傷，理由是不符合“在工作時間和工作崗位，突發(fā)癥病死亡或在四十八小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡”的規(guī)定。

　　何曉波認(rèn)為，像這樣類似的情況，應(yīng)該區(qū)分開來，如果下班后發(fā)生疾病經(jīng)搶救48小時外的不能認(rèn)定。但在工作崗位上突發(fā)疾病的話，就不應(yīng)該適用于48小時這個限制。而且，這條法律規(guī)定“突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的”中間有個“或者”，是個二選一的選擇題，只要符合其中之一就視為工傷，不需要同時滿足。

　　據(jù)相關(guān)專家介紹，之所以特別規(guī)定“48小時的限制”，一是避免無限制地擴(kuò)大工傷范圍，二是建立了死亡與工作時間、工作崗位造成突發(fā)疾病之間相對直接的密切聯(lián)系或因果關(guān)系，從而既將本不屬于工傷含義的疾病死亡這一特例納入工傷范疇，又排除非因個人身體原因長期住院治療以期認(rèn)定工傷的情況。但這個看似合情合理的技術(shù)性限制，卻在實際操作中造成了新的不公平，引發(fā)很多非人道問題。

　　“48小時內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡，就是患者死得快能多得到一些賠償，死得慢可能就不能認(rèn)定為工傷，得到的賠償就少。相差很大，這一條很不人道主義，這不是逼別人去死嗎?”何曉波說，有些工友可能因為經(jīng)搶救無效死亡超出了48小時，哪怕只超出了1個小時也被拒絕認(rèn)定為工傷;而對于家屬來說，當(dāng)醫(yī)院搶救即將超出48小時，竟然要在“繼續(xù)冒險搶救而無法被認(rèn)定工傷”，或“放棄搶救獲得工傷賠償”之間作出選擇。

　　而且，這也為用人單位鉆法律的空子留下機(jī)會，企業(yè)為了逃避賠償?shù)呢?zé)任，勾結(jié)醫(yī)生運用現(xiàn)在的醫(yī)療條件，有意拖延時間超過48小時并非沒有可能。因為按照不同的死亡性質(zhì)認(rèn)定來確定賠償標(biāo)準(zhǔn)，兩者之間在賠償數(shù)額上有著巨大的差距。

　　超齡工傷者的痛

　　2012年8月8日下午，來自貴州61歲的劉成芳，在一玻璃批發(fā)部工作時，和同事一起用叉車搬送玻璃，被叉車上的玻璃壓傷左腳，經(jīng)肇慶高新區(qū)人民醫(yī)院檢查診斷，為左足跟骨粉碎性骨折。經(jīng)司法鑒定為十級傷殘。

　　2012年10月9日，劉成芳向肇慶市高新區(qū)勞動和社會保障局申請工傷認(rèn)定，肇慶市高新區(qū)勞動和社會保障局認(rèn)為劉萬芳已經(jīng)達(dá)到法定退休年齡，不符合《廣東省工傷保險條例》第六十五條的規(guī)定，決定不受理。該條規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡或者已經(jīng)依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，不適用本條例。

　　“很多老年人到了退休年齡，還是在工作，街頭的環(huán)衛(wèi)工人，包括酒樓和飯店的清潔工，很多都已經(jīng)到了退休年齡了，但他們還在工作，不然怎么辦，他們沒有養(yǎng)老保險，沒有人管，只好繼續(xù)工作。”何曉波作為劉成芳的委托代理人，他認(rèn)為《廣東省工傷保險條例》的規(guī)定侵害了老年勞動者的合法權(quán)益。

　　雖然按照《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十一條，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，“勞動合同終止”。但另一方面，1995年即施行的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》則規(guī)定，勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動的，就是與用人單位形成了勞動關(guān)系。2010年9月施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》對這一問題做出回應(yīng)。該解釋規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。

　　在此之前的2012年5月18日，佛山市某鋼鐵公司工人許厚云，在工作時不慎被叉車軋傷了右手及肋骨。事發(fā)時，許厚云歲數(shù)已經(jīng)超過了60歲。6月13日，他向高明區(qū)人社局申請工傷認(rèn)定。高明區(qū)人社局查實，許厚云在湖南老家未能享受退休待遇，佛山市也沒有享受，因此許厚云與公司仍存在勞動關(guān)系。人社局認(rèn)為，許厚云在車間內(nèi)所受事故傷害事實清楚，權(quán)利義務(wù)明確，因為符合《工傷保險條例》的規(guī)定，予以認(rèn)定為工傷。

　　何曉波一度認(rèn)為看到了希望，但后來劉成芳一案的判定，讓他覺得未來的路還很長，“中國的法律不是判例法，不是通過借鑒某一個例子來判，而是根據(jù)法官的主觀意識，對法律條例的解讀和理解來判，因此才會出現(xiàn)同案不同判的例子。”

　　不過，隨著我國人口的老齡化趨勢，離退休人員及超過法定退休年齡的二次就業(yè)的情形會越來越普遍，而且法律并未禁止使用超過法定退休年齡的農(nóng)民工，作為農(nóng)民也無所謂何時退休，有些與用工單位形成勞動關(guān)系，依法應(yīng)當(dāng)保護(hù)這些務(wù)工人員的合法權(quán)益，給予其平等對待。

　　2011年11月，北京市刪除了《北京市實施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》中，關(guān)于超齡工不予受理工傷認(rèn)定的條款，即受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員或者超過法定退休年齡的，“不予受理”工傷認(rèn)定申請，這或許可以作為廣東以及其他地區(qū)的一個參照。

　　“其實很多工廠都清楚知道他們已經(jīng)到了退休年齡了，但是因為他們的工資又不高，又好管理，還是繼續(xù)聘用。我覺得廣東省的這條要刪掉的，我們也多次向人社局提這個建議，但是沒有通過。”何曉波希望，通過一系列的老年人工傷訴訟官司，能推動法律的完善。